宇仁研究 | 矿业企业常见合规风险分析

【摘要】 矿山企业是矿产资源的发现、开发和利用的企业。矿山企业经营面临诸多合规风险，其中最常见和行业特有的合规风险包括：取得必要的营业执照或审批风险、劳动用工风险、安全生产责任风险、生态环境保护责任风险、合法采矿等。土地使用风险。本文结合笔者的实践经验，从表现形式、法律规定、行为后果到风险控制的基本思路，对上述五类合规风险进行了综合分析，以期为矿业企业加强合规风险管理和提供一定的启示。为矿业投资者避免投资失败。

关键词：矿业投资；合规风险；分析

介绍

矿产资源是自然产生的，由地质过程形成，以固态、液态和气态形式存在，是具有经济价值或潜在经济价值的有用矿产资源，具有不可再生性、稀缺性、分布不均、赋存状态复杂等特点。多样性等 矿业企业是矿产资源的发现、开发和利用的企业。

矿业公司的投资和经营风险可分为客观风险和主观风险两大类。所谓客观风险，是指非矿业投资者和经营者意愿转移的外部风险，主要包括：政治政策风险、经济风险、技术风险、资源风险、流行病和自然灾害风险、刑事安全风险、所谓主观风险，是指因投资者和经营者的不当行为而导致的风险，也称为“合规风险”，既包括因违反法律法规、国际条约、行业强制性规范等原因造成的风险。 . 商业道德、非强制性行业规范、公司内部规章制度、合同协议和外部承诺所产生的风险。

在本文中，笔者将结合多年的实践经验，从表现形式、法律法规、行为后果到风险控制的基本思路，对矿业公司最常见和行业特有的五种合规风险进行综合分析，以供大家参考。大多数矿业公司。供投资者和矿业经营者参考。

一、获得必要的经营许可或审批风险

现代国家将矿产资源的勘探开发视为一种特许经营。自然人或组织在进行矿产勘查、采矿活动前，必须依照所在国法律法规取得相应的行政许可或批准，并在经营活动过程中遵守相关信息备案规定。

比如在中国，任何组织进行矿产勘查工作前，必须依法取得勘查许可证，按照勘查许可证所载的坐标范围和时间段开展矿产勘查工作，还需要取得临时依法批准土地使用。任何单位从事采矿活动，除依法取得采矿许可证外，还需取得安全生产许可证、建设项目审批、项目用地审批、取水许可证、非经营性爆破许可证、社会稳定风险评估（可选）。)、建设许可证、占用林地许可证（可选）、占用草地许可证（可选）、总量控制指标（钨、稀土）等。

又如在津巴布韦，任何组织若要开展采矿活动，至少必须合法取得采矿许可证（采矿租约或特殊采矿租约）、环境影响评估证书、废气排放许可证、有害物质储存和使用许可证。许可证和危险品运输许可证。许可证、固体废物处理许可证、污水排放许可证、爆炸物许可证、场地药品管理机构许可证、尘肺许可证、取水许可证、津巴布韦辐射防护局证书等许可证。

未经必要的许可和批准进行矿产勘查、开采的主体应当承担一定的法律责任，从罚款、停产整顿、关闭矿山等行政责任到有期徒刑、罚款等刑事责任。如果一个项目不能获得必要的许可和批准，就等于对该项目“判处死刑”，导致已经发生的全部投资损失。因此，项目是否取得了现阶段应取得的许可和批文，随着项目的发展，是否有可能取得相应阶段应取得的许可和批文，

涉及到跨境矿业项目投资，还需要了解相关国家和地区对跨境投资审批和备案的要求。新加坡、香港、开曼群岛、英属维尔京群岛等少数国家和地区对跨境投资活动没有特殊监管要求，但大部分国家和地区有一些特殊限制、预先批准或备案要求用于跨境投资。. 如果忽视这些必要的跨境投资审批或备案程序，投资者可能面临巨额罚款甚至其他严重法律责任。

在中国，根据《国家外汇管理局关于境内居民通过特殊目的公司境外投融资及返还投资管理有关问题的通知》（汇发[2014]37号），境内居民个人可以投资其合法持有的境内企业资产或权益，或者其合法持有的境外资产或权益，在境外直接设立或间接控制特殊目的公司。此外，境内居民个人不能进行境外直接投资。任何中国企业进行境外直接投资前，都需要经过境外投资审批或备案（ODI）。外国投资者在中国境内直接投资，还需依法申请外商投资，并通过外商投资安全审查。此外，在某些领域对外国投资也有限制或禁止。

在澳大利亚，如果外国投资涉及澳大利亚资产，无论被投资公司是否位于澳大利亚，都可能触发澳大利亚外国投资审批（FIRB）。澳大利亚的外商投资审批范围非常广泛，并显示出越来越大的灵活性。澳大利亚财政部长在哪些项目需要由 FIRB 申报方面拥有很大的自由裁量权。如果涉及布隆迪、科摩罗、刚果民主共和国、吉布提、埃及、厄立特里亚、埃塞俄比亚、肯尼亚等东南非国家，可能需要获得东部和南部非洲共同市场（COMESA）的批准。

为有效识别和控制获得相关许可和批准的风险，在做出投资决策之前，需要聘请专业律师对目标项目进行详细的尽职调查工作，从其历史演变到未来发展规划，以确定过去是否没有获得。根据项目的特殊属性（矿产、储量、地理位置、开发利用计划等）获得相应的许可和审批是否存在实质性障碍。

二、劳动就业风险

实践证明，人是矿业项目投资成败的最关键因素。从选对人，到科学管理、充分培训、合理使用和对不同岗位人员进行必要的关爱，是每一个矿山项目成功不可或缺的重要组成部分。

纵观全球矿业企业，无论企业规模大小，在用工领域都存在一个共同的困境：经验丰富的年轻技术工人严重短缺。因此，从招人开始，企业就面临着用工方面的巨大挑战。

矿业公司越来越难招募到理想的矿工。企业绝望的选择，就是招一些不符合用工条件的人，招到人后，再进行一些必要的岗位培训，然后匆忙上岗。然而，这些岗位培训往往未能使这些缺乏专业知识和技能的人员完全胜任本职工作，从而留下安全隐患，造成不应发生的生产事故，造成人员伤亡和巨大的经济损失。笔者在为某矿业公司提供法律咨询服务时了解到，该矿山在不到一年的时间里发生了三起安全生产事故，每起事故均导致死亡。公司负责人告诉笔者：“ 我们现在招人很困难。现有矿工大多是50岁以上的农民工，文化程度很低，有文化的年轻人不愿意做矿工。”显然，矿工目前的低学历增加了管理难度和概率。事故。

不仅合格的矿工缺口很大，高技能管理人员的短缺也是很多矿业公司面临的问题。尤其是德才兼备的综合管理和跨界经营人才短缺。许多采矿项目都面临着各种阻力和困难。从表面上看，它们似乎源于各种外部和客观因素，但如果深入其中，你会发现其中80%以上是由企业管理者的疏忽造成的。管理失误导致企业出现重大隐患、巨额亏损甚至直接倒闭的案例太多了。

笔者在对某海外矿业项目的尽职调查中发现，该项目的负责人虽然是博士，具有良好的教育背景，但无论是语言沟通能力、矿业知识储备、矿业经验（仅指到工作时间）都是一样的。无可挑剔，但由于担心新投资者在获得项目后会失业，他们为前来对该项目进行尽职调查的专家设置了各种工作障碍，甚至当地质专家到该国地质局进行尽职调查时打听项目地质情况 收集资料时，他暗中指示地质局的工作人员，没有他们的指示，不得向这些专家展示任何资料。到底，这些专家没能在地质局看到他们需要的信息，失望而归，直接导致了这次投资合作的失败。经公司调查发现，项目负责人不仅在本次尽职调查活动中表现不佳，而且在以往履职过程中，还做出了很多损害公司利益的事情，公司不得不予以解聘他。类似因矿业项目负责人的能力或性格导致项目投资合作失败或损害的情况，笔者在为其他矿业项目提供法律服务的过程中也遇到过一些案例，并非偶然或罕见。 . 直接导致了本次投资合作的失败。经公司调查发现，项目负责人不仅在本次尽职调查活动中表现不佳，而且在以往履职过程中，还做出了很多损害公司利益的事情，公司不得不予以解聘他。类似因矿业项目负责人的能力或性格导致项目投资合作失败或损害的情况，笔者在为其他矿业项目提供法律服务的过程中也遇到过一些案例，并非偶然或罕见。 . 直接导致了本次投资合作的失败。经公司调查发现，项目负责人不仅在本次尽职调查活动中表现不佳，而且在以往履职过程中，还做出了很多损害公司利益的事情，公司不得不予以解聘他。类似因矿业项目负责人的能力或性格导致项目投资合作失败或损害的情况，笔者在为其他矿业项目提供法律服务的过程中也遇到过一些案例，并非偶然或罕见。 . 但他在过去履行职责的过程中，也做了很多损害公司利益的事情，公司不得不解雇他。类似因矿业项目负责人的能力或性格导致项目投资合作失败或损害的情况，笔者在为其他矿业项目提供法律服务的过程中也遇到过一些案例，并非偶然或罕见。 . 但他在过去履行职责的过程中，也做了很多损害公司利益的事情，公司不得不解雇他。类似因矿业项目负责人的能力或性格导致项目投资合作失败或损害的情况，笔者在为其他矿业项目提供法律服务的过程中也遇到过一些案例，并非偶然或罕见。 .

除了上述人才短缺，企业在海外从事矿业开发时，也会面临比国内更多的劳资关系问题。无论是在法律健全的发达国家，还是在中亚、非洲等经济相对落后的地区，在劳动保护、薪酬福利、休假、劳动合同终止等方面的法律规定普遍比国内法更为详细和严格。 . 国外工会本身就是工会组织，既不是政府部门，也不是公司内部部门。工会在代表矿工维护劳工权益方面发挥着非常重要的作用。工会主席“吹胡子瞪眼”的情况并不少见

为有效防控劳动用工风险，矿山企业应把人才引进、人才培养和人力资源管理作为企业日常经营管理的重中之重，建立适宜的劳动用工管理制度。为企业帮助企业找到合适的，也帮助企业尽可能规避安全事故、劳动争议、泄密、职务犯罪等劳动用工中的各种风险。

三、安全生产责任风险

众所周知，从矿产勘查到采矿、选矿的整个矿山生产过程中，存在着较高的安全生产风险。随着科技进步、安全生产意识的提高和安全生产管理能力的提高，矿山企业安全生产事故总体呈下降趋势，但安全形势依然不容乐观。据中国国家安监局统计，2021年我国矿山事故357起、死亡496起，同比分别减少67起和80起，下降15.8%， 13.@分别与2020年相比。>9%；2020年煤矿百万吨死亡率从0.058下降到0.044，同比下降24%；矿山事故总数创历史新低，煤矿连续5年未发生特殊事故 重大事故（包括连续2年未发生重大瓦斯事故），非煤矿创最长无重大事故记录连续13年发生事故。

虽然矿山企业安全生产事故发生率总体呈下降趋势，但矿山企业安全生产责任风险隐患多的特点在未来很长一段时间内无法从根本上消除。在当前的安全监管形势下，矿山一旦发生安全生产事故，造成人员伤亡，将面临严厉的行政处罚甚至刑事处罚，同时也会遭受严重的经济损失。

笔者曾亲眼目睹一家小型矿业勘探公司因境外安全事故重伤倒闭的惨剧，也曾目睹一个大型矿业项目在基础设施建设过程中因多起安全事故被迫裁员近30人。几年的停产整顿，导致项目资金链断裂，几乎所有管理人员和员工辞职，已完成的各项项目审核备案到期。原本被当地政府视为重要财政收入来源的好项目，如今却成了头疼的问题。“未完成的项目”。

值得一提的是常见矿卡，我国《刑法》中涉及矿山安全生产责任的犯罪较多，基本可以包括各类安全生产责任事故造成的刑事犯罪。这些罪名包括：（1）重大责任事故罪；（2）强迫、组织他人违法违规作业罪；（3）危险作业罪；（< @4）刑事劳动安全）事故罪；（5）危险品事故罪；（6）工程重大安全事故罪；（7）不报、谎报安全事故罪；） （8） 非法制造、贸易、运输、邮寄、储存枪支、弹药和爆炸物。矿山只要发生安全生产事故，造成1人死亡、3人重伤或者直接经济损失100万元以上的，都可以触发上述八罪之一。如果种类繁多，甚至种类繁多，就必须有人承担相应的刑事责任。因此，矿山企业在安全生产管理方面绝不能懈怠。

安全生产责任风险防控是一项系统工程，需要企业在提高安全生产意识、落实安全生产责任、完善安全生产管理制度、加强安全生产培训、加强安全生产培训等多方面齐头并进。配备有效的安全生产防护设施。.

四、生态环境责任风险

从矿产勘查、开采，到选矿冶炼，都会对生态环境造成或大或小的扰动，甚至不同程度的破坏。根据美国环保署公布的2020年有毒化学品排放数据，金属采矿业排放的有毒化学品占26个行业排放总量的45%，而这一数据在2012年为40%，呈明显上升趋势趋势[1]。矿业生产与生态保护自然是一对不可避免但又可以调和的矛盾。

无论是中国还是世界其他国家和地区，特别是加拿大、澳大利亚等矿产资源丰富的发达国家，矿业发展都面临着环境影响评价（EIA）的巨大挑战。扩展到环境和社会影响评估 (ESIA)。一个矿业项目，无论资源禀赋多么好，经济价值多么大，只要其开发会对周边环境造成严重破坏或仅存在巨大的潜在威胁，极有可能不会得到政府和社会各界的批准发展。

政府对环境影响评价报告的审批往往附加条件，作为未来执法的依据。矿业公司必须认真对待并仔细考虑。不能为了通过环境影响评价而敷衍了事。因此，在项目建设和生产过程中无法满足这些条件。当这些附加条件不能满足时，政府有理由责令企业停产整顿，处以罚款，甚至追究责任人的刑事责任。

矿业企业能否获得金融机构的支持，也与其经营项目的环境和社会影响评价密切相关。当矿业公司向银行申请贷款时，银行通常会要求公司提供包括环境影响评估的可行性研究报告。全球90家领先的银行和金融机构在为投资额在1000万美元及以上的项目提供贷款时，遵守“赤道原则”[2]项目，特别是如何管理环境和社会风险的行为详述尽职调查。

此外，全球范围内涌现出数百个非政府组织（NGOs）和无数环保人士，关注大大小小的矿业项目，以各种形式反对矿业发展。负责任的“添油加醋”对多个矿山项目产生重大影响，甚至导致多个项目长期被迫停产，造成严重经济损失，甚至破产。

因此，矿山企业应充分评估矿山项目对生态环境的影响，有效识别和控制各种潜在的环境和社会风险，遵守环保法规，尊重社会对环保的合理诉求，积极配合环保工作。监管机构、非政府组织和社区就环保问题积极沟通，提高业务管理透明度，牢牢控制生态环境责任风险。

五、挖掘合法土地使用风险

迄今为止，绝大多数传统矿产资源都存在于地壳中，矿产资源的勘探开发离不开土地的利用。在大多数国家和地区，取得探矿权和采矿权并不意味着矿权人有权使用探矿权和采矿权范围内的土地常见矿卡，而必须获得合法使用的批准。土地的使用，需与土地所有者就土地的使用情况签订租赁协议或土地使用权转让协议。

中国实行社会主义土地公有制，即全民所有制和劳动群众集体所有制。任何单位和个人不得占用、购买、出售或者以其他形式非法转让土地，即不得以任何形式转让土地所有权，但可以依法转让土地使用权。第二，中国实行土地使用控制制度。国家制定土地利用总体规划，明确土地用途，将土地分为农用地、建设用地和未利用地；严格限制农用地转为建设用地，控制建设用地总量，控制建设用地总量。耕地受特殊保护；农用地是指直接用于农业生产的土地，包括耕地、林地、草地、农田用水用地、养殖水面等；建设用地是指用于建设建筑物和构筑物的用地，包括城乡住房和公共设施用地、工矿用地、交通和水利设施用地、旅游用地、军事设施用地等；未利用地是指除农用地和建设用地以外的土地；用地单位和个人必须严格按照土地利用总体规划确定的用途使用土地。建设用地是指用于建设建筑物和构筑物的用地，包括城乡住房和公共设施用地、工矿用地、交通和水利设施用地、旅游用地、军事设施用地等；未利用地是指除农用地和建设用地以外的土地；用地单位和个人必须严格按照土地利用总体规划确定的用途使用土地。建设用地是指用于建设建筑物和构筑物的用地，包括城乡住房和公共设施用地、工矿用地、交通和水利设施用地、旅游用地、军事设施用地等；未利用地是指除农用地和建设用地以外的土地；用地单位和个人必须严格按照土地利用总体规划确定的用途使用土地。

根据我国现行的土地政策，开发矿业项目必须获得矿山建设用地批准。涉及农用地的，需改变土地性质，完成农用地转为建设用地（以下简称“转农”）审批和征地手续，通过政府出让方式取得矿山用地. 涉及林地、草原的，上述“转农”审批应当在单独申请占用林地、草原许可证的基础上办理。现实中，非法矿山问题普遍存在。矿山违法用地的部分原因是企业自身的主观因素造成的，但很多客观上无法遵守规定（即长期没有建设用地指标、林地利用指标等）或当地政府默认允许先用地再补为了它。审批程序。笔者曾亲眼目睹一个大型矿山项目在农田上建设，没有任何审批程序，也看到当地自然资源管理部门承认，由于建设用地配额有限，无法解决矿山的合法用地问题。短时间内，但当地政府也希望如此。矿山生产正常，对企业违法用地问题“视而不见”。这种政府默许的违法用地，一度遭遇“执法风暴”

许多国家实行土地私有制，大部分土地为私有。一个采矿项目的土地可能属于多个所有者，因此需要与每个所有者就土地的使用进行协商。如果矿区涉及到原住民的土地，协调难度会更大，需要解决和协调的问题也会更多。

对于矿产勘查项目，由于都是临时用地，用地矛盾并不突出。通常只需办理临时用地许可（但要及时办理临时用地延期手续），并取得土地所有者的许可。. 然而，每一个在建且需要扩大产能的矿业项目，在土地利用方面都将面临困难和风险。矿业企业应充分了解当地矿山用地政策，按规定办理用地审批，与土地所有者签订土地使用协议，确保遵守用地规定，避免非法用地造成损失和损失。负面影响。

结语

除了上面列出的五种最常见和最特定于矿业的合规风险外，矿业公司还面临着一般公司所涉及的其他合规风险，如腐败、垄断、贸易保护、透明度、数据保护等。矿山企业管理人员身处其中，无法充分识别和客观认识自身面临的合规风险和合规问题。这就需要聘请专业人士，从“旁观者”的角度，通过“看、闻、问、切”的方式，帮助企业找到风险源头，并根据企业制度的实际情况量身定制合规管理，对企业进行合规培训。全体员工，在企业内部形成良好的合规文化，有效控制企业合规风险。对于有意投资矿业的投资者，建议聘请专业律师对目标项目公司进行全方位的法律尽职调查，并在投资前客观分析评估目标项目公司的合规风险。为了避免投资。失败。

[2] “公平者原则”是一套用于确定、衡量和管理项目融资或信贷紧缩管理的社会和环境风险的非强制性指南。赤道原则是2002年 2009年10月，国际金融公司和世界银行下属的荷兰银行在伦敦举行的国际知名商业银行会议上提出了企业贷款标准。该指引要求金融机构在投资项目时，对项目可能产生的环境和社会影响进行综合评估，利用金融杠杆推动项目在环境保护和周边社会和谐发展中发挥积极作用。赤道原则是一套自愿性金融行业基准，旨在根据 IFC 绩效标准管理项目融资中的环境和社会风险。赤道原则适用于为全球各行各业总成本超过 1000 万美元的新项目融资。截至 2017 年底，已有 37 个国家的 92 家金融机构宣布采用赤道原则，项目融资约占全球融资总额的 85%。

牛立贤律师

北京裕仁律师事务所

合伙人律师；深圳分公司主任